• Главная
  •  > 
  • Блог Инфокрафт ЖКХ
  •  > 
  • Десять формальных причин отказов ГЖИ по реестру лицензий и как их избежать (по итогам анализа судебной практики Москвы и Мособласти за 2022 год)

Блог Инфокрафт ЖКХ

Десять формальных причин отказов ГЖИ по реестру лицензий и как их избежать (по итогам анализа судебной практики Москвы и Мособласти за 2022 год)

Проводить общие собрания за смену УК или выбор ТСЖ сейчас очень непросто. Кворум за выбор УК с 1 сентября 2022 года составляет 50+1% от общего числа собственников. Но провести собрание недостаточно, необходимо, чтобы изменения были внесены в реестр лицензий региона, а он находится в руках ГЖИ. Но на этом этапе ГЖИ действует не всегда добросовестно, создавая множество проволочек и УК, и жителям. Разбираем подводные камни попадания в реестр лицензий.

Почему возникает проблема с попаданием в реестр лицензий

После того, как собственники проголосовали за создание ТСЖ или (как это чаще бывает) за выбор УК, необходимо подать сведения об этом в ГЖИ, которая курирует реестр лицензий. В нем значатся все управляющие компании региона. ТСЖ в реестре лицензий нет, но факт управления домом ТСЖ можно проверить через реестр объектов жилого фонда (так что в определенном смысле ТСЖ приравнено к лицензиатам, хотя и управляет домом без лицензии).

На этапе рассмотрения заявлений о внесении изменений в реестр лицензий в ГЖИ подается пакет документов, который различается в зависимости от ситуации (подробнее — в нашем специальном материале про УК и про ТСЖ).
И здесь возможно несколько ситуаций.

Ситуация первая — ГЖИ формально отказывает лицензиату во внесении изменений в реестр. Это может быть сделано вполне законно, если УК не досконально следовала процедуре подаче документов и подала, например, некомплект.

Ситуация вторая — ГЖИ намеренно отказывает лицензиату во внесении изменений в реестр, ссылаясь на формальные недостатки по процедуре, которые не особо существенны. Иногда это делается специально, чтобы удержать дом в руках «правильной» УК и не допустить к управлению конкурента.
В любом случае оспорить действия органа — непросто. Поэтому и УК и ТСЖ нужно сделать так, чтобы поводов для отказа во внесении изменений в реестр лицензий у ГЖИ было как можно меньше. Тогда шансы оспорить незаконные действия ГЖИ — вырастут.

К сожалению, до настоящего времени нельзя привлечь ГЖИ к ответственности за незаконные решения по реестру лицензий. В определенном смысле у органа есть некоторая безнаказанность и орган это прекрасно понимает. Судебной практики, которая бы позволяла взыскивать с ГЖИ убытки за незаконные решения, также пока что не сформировано. Поэтому все что остается быть максимально внимательным на этапе процедуры подачи документов и избегать формальных ловушек.

Ловушки ГЖИ, которые используются как повод для отказа по реестру лицензий

1. Некомплект документов. Состав документов определен в Порядке внесения изменений в реестр лицензий субъекта, утвержденным Приказом Минстроя России от 25.12.2015 № 938/пр (далее — Порядок № 938) и для каждого случая он свой.

Вариантов некомплекта может быть очень много. Например:

- заявление не содержит сведений о дате и способе передачи подлинников протокола собрание и решений собственников в соответствии с п. 1.1 ст. 46 ЖК РФ;
- заявление не содержит протокола о выборе председателя ТСЖ или выписки из ЕГРЮЛ (доверенности) о полномочиях;
- не хватает каких-либо документов внутри протокола.

2. Нет уведомления собственников об общем собрании. Отсутствие подтверждения надлежащего уведомления собственников о проведении собрания является признаком ничтожности общего собрания. Таким образом, даже если собственники приняли решение об упрощенном порядке уведомления (через информационный стенд) неприложение такого решения к заявлению — 100%е основание для отказа, причем судебная практика по такой категории споров сложилась. Суды отказываются учитывать, что оригиналы протоколов о способе уведомления хранятся в ГЖИ и встают на сторону органа при таком нарушении.

3. Нет уведомления прежней УК о расторжении с ней договора управления. В силу пункта 18 Правил осуществления деятельности по управлению многоквартирными домами, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 15.05.2013 № 416, в случае принятия собранием решения о смене способа управления многоквартирным домом уполномоченное собранием лицо, орган управления товарищества или кооператива в течение 5 рабочих дней направляет организации, ранее управлявшей таким домом, а также в орган государственного жилищного надзора уведомление о принятом на собрании решении с приложением копии этого решения.

Формально такое уведомление направляется, чтобы действующая УК была в курсе, что договор управления с ней расторгнут, после чего она бы подала сведения об этом через ГИС ЖКХ (п. 2 ст. 198 ЖК РФ). Если доказательства такого уведомления не приложить в ГЖИ — это риск отказа.
Хотя чаще всего в этом случае суды встают на сторону УК. В одном из дел суд указал, что лицом, ответственным за направление уведомления о расторжении договору правления, является уполномоченное собранием лицо, орган управления товарищества или кооператива. Вновь выбранное в качестве управляющей организации юридическое лицо таким «уполномоченным собранием лицом» или органом управления не является (решение Арбитражного суда Московской области от 22.11.2022 года по делу № А41-66861/22).

Хотя в другом случае УК отказали во внесении изменений на том основании, что оно не разместило в ГИС ЖКХ такое уведомление, хотя строго говоря, такой обязанности не предусмотрено (решение Арбитражного суда города Москвы от 08.12.2022 года по делу № А40-196411/22-17-1507).

4. Формальные придирки, связанные с неразмещением протокола и приложений к нему в ГИС ЖКХ. Дальше всего по таким «якобы» нарушениям продвинулась ГЖИ Мособласти. В ряде ситуаций орган требует, чтобы протокол размещался не просто в ГИС ЖКХ, а в специальных разделах сайта. Все это очень похоже именно на формальные причины отказа, тем более, что суды признают такие действия органа незаконными, причем многократно.

Суды, признавая решения ГЖИ незаконными, указывают, что в ГИС ЖКХ действительно подлежит размещению протокол общего собрания собственников помещений в многоквартирном доме о выборе управляющей организации со всеми приложениями, однако в законе указано, что данный документ подлежит размещению «в системе», т.е. на информационной платформе в сети Интернет, без указания того, где конкретно должны размещаться документы.

Ни Федеральным законом от 21.07.2014 № 209-ФЗ «О государственной информационной системе жилищно-коммунального хозяйства», ни Приказом Минкомсвязи России и Минстроя России от 29.02.2016 № 74/114/пр, ни Приказом Минкомсвязи России и Минстроя России от 29.09.2015 №691/пр не предусмотрено, что протокол общего собрания со всеми приложениями должен быть размещен именно во вкладке «Протокол собрания собственников», а не во вкладке «Реестр собственников, подписавших договор управления» или наоборот (решения Арбитражного суда Московской области от 04.10.2022 года по делу № А41-62597/22 и Арбитражного суда Московской области от 28.11.2022 года по делу № А41-62596/2022).

Но если в ГИС ЖКХ не будут размещены приложения к протоколу, то основание для отказа будут считаться законными и суды встанут на сторону органа (решение Арбитражного суда Московской области от 13.10.2022 года по делу № А41-60408/22).

5. Особенности подачи заявления о внесении изменений в реестр лицензий. В ряде регионов приняты административные регламенты об оказании такой услуги. Согласно им заявления можно подавать только через специальные порталы и ЭЦП, а не на бумаге. Если же УК, невзирая на такой регламент подала заявление на бумаге, она потеряет 45 дней и получит отказ, и он будет законен (решение Арбитражного суда Московской области от 07.11.2022 года по делу № А41-58158/2022).

6. Требование предоставления доказательств факта заключенных договоров с 50% собственников (актуально для УК). Как основание для отказа эту придирку очень любит использовать ГЖИ Москвы (по другим регионам такая практика не выражена). И отбиться от этого требования непросто, а еще сложнее доказать, что 50% собственников реально заключили договоры управления с УК.

Одним из возможных решений, чтобы не подписывать 50% договоров могло бы быть наделение председателя совета дома таким правом. Но для принятия такого решения требуется 2/3 голосов от всех собственников, а собрать их непросто.

Если делать реестр собственников, подписавших договор управления МКД, то, например, ГЖИ Москвы дает отказ, если в данном реестре отсутствуют подписи собственников или же представлены копии (а не оригиналы) договоров управления, подписанные собственниками.

Пример: в ГЖИ представили 205 копий договоров управления МКД, при этом в ГИС ЖКХ разместили только 6. И суды признают такие издевательские придирки органа — законными (решения Арбитражного суда города Москвы от 26.12.2022 года по делу № А40-200859/22-93-1553, Арбитражного суда города Москвы от 26.12.2022 года по делу № А40-200856/22-93-1555, Арбитражного суда города Москвы от 28.11.2022 года по делу № А40-157521/22-139-1238, Арбитражного суда города Москвы от 04.10.2022 года по делу № А40-148276/22-122-1042).

7. Обстоятельства, которые могут трактоваться ГЖИ как признаки ничтожности. Например, в одном из случаев ГЖИ отказало во внесении изменений в реестр, поскольку общее собрание о выборе УК носило заочный характер. А заочное голосование можно делать только если было очное, на котором не было кворума. Проведение же сразу заочного голосования ГЖИ определила как незаконное и посчитала, что оно имеет признаки ничтожности. А суд встал на сторону ГЖИ (решение Арбитражного суда Московской области от 16.08.2022 года по делу № А41-47204/22, Постановление Арбитражного суда Поволжского округа от 14.05.2020 года по делу № А55-28402/2019).

8. Интересные особенности по ТСЖ: формально Правила № 938 содержат отдельный случай, когда домом начинает управлять ТСЖ. И ТСЖ/ЖСК помимо протокола с приложениям должно разместить в ГИС ЖКХ еще и Устав. А еще нужно указать дату начала управления многоквартирным домом в ГИС ЖКХ и если этого не сделать, то ГЖИ легко использует это как предлог для отказа (особенно актуально для Московского региона, где ТСЖ «выдавливаются» с рынка).
Впрочем, несостыковки с датами тоже могут быть основанием для отказа и по УК. Например, УК отказали потому, что оно обратилось в жилищную инспекцию в июле 2022 года, в то время как договор управления подписан 01.09.2022 года (решение Арбитражного суда Московской области от 29.12.2022 года по делу № А41-60396/22). Вторая причина отказа — нет сведений о заключении договора управления МКД с собственниками помещений в данном доме, обладающими более, чем 50% голосов от общего числа голосов собственников помещений в данном доме.

А вот интересно то, что судебная практика по ТСЖ складывается весьма своеобразно.

Например, Арбитражный суд Московской области указывает, что Порядок № 938 на ТСЖ не распространяется, а направление каких-либо заявлений о внесении изменений в Реестр лицензий Московской области от созданного товарищества ни статьей 198 ЖК РФ, ни пунктом 18 Правил № 416 не требовалось.
В одном из случае УК решила отбиться от ТСЖ протоколом с более поздней датой. И суд, вставая на сторону ТСЖ, указал, что протокол с более поздней датой не мог служить основанием для отказа во внесении изменений в реестр лицензий по результатам рассмотрения уведомления ТСН «Шереметьевская 2».

Порядком № 938 не предусмотрено приостановление внесения изменений в Реестр лицензий на основании уведомления ТСН, решение вынесено за пределами установленного пунктом 4 Порядка десятидневного срока, при отсутствии оснований для приостановления его рассмотрения, предусмотренных пунктом 10 Порядка, мотивированное заключение по результатам проведённой проверки не составлялось (Постановлении Десятого арбитражного апелляционного суда от 18.11.2022 года по делу № А41-24685/22, решение Арбитражного суда Московской области от 10.11.2022 года по делу № А41-74441/22 и от 01.11.2022 года по делу № А41-70346/22).

Хотя в случае с УК тема протокола с более поздней датой работает (решение Арбитражного суда Московской области от 25.12.2022 года по делу № А41-70849/22).

9. Непередача в ГЖИ подлинников протокола собрание и решений собственников. Если на момент проверки заявления подлинники протокола собрания и решений собственников в ГЖИ не поступили (хотя и были загружены в ГИС ЖКХ) — это основание для отказа (решение Арбитражного суда Московской области от 30.12.2022 года по делу № А41-46256/2022).

10. Любая иная «самодеятельность», направленная на то, чтобы отказать заявителю и потянуть время.Например, ГЖИ внезапно начинает считать поступившие решения собственников ничтожными (скажем, не понравилась какая-то подпись). Здесь суды чаще встают на сторону заявителей, указывая, что ГЖИ не наделена полномочиями по единоличному принятию решения о признании решений, принятых на общем собрании собственников, ничтожными (решение Арбитражного суда города Москвы от 17.07.2019 года по делу № А40-27411/2019, постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 20.06.2019 г. по делу № А33-1777/2019, постановление Арбитражного суда Уральского округа от 01.8.2019 г. № Ф09-4675/19, решение Арбитражного суда Московской области от 17.10.2022 года по делу № А41-45460/22).

Одним словом, процедура внесения изменений в реестр лицензий — очень тяжелая и если ГЖИ захочет найти повод отказать под формальным предлогом — она его обязательно найдет. С одной стороны, нужно менять административную процедуру, приводя ее к единообразию, с другой, отдельные разъяснения мог бы дать и Минстрой России, чтобы ГЖИ регионов прекратили свою самодеятельность, а затем суды бы привели свою практику к единообразию. А для УК и ТСЖ важно не подставляться и оставить ГЖИ как можно меньше поводов для отказа по формальным основаниям. Тогда будет возможным оспорить незаконное решение и выиграть.

Автор: Павел Кузнецов, управляющий многоквартирными домами, автор книги «Управление многоквартирным домом: настольная книга управдома», преподаватель Русской школы управления, член экспертного совета Ассоциации «Р1», кандидат наук
https://pavelkuznetzov.ru



Единая программа для ЖКХ
Начисление ЖКУ, бухучет, работа с жильцами, обмен с ГИС ЖКХ
Оставлять комментарии могут только зарегистрированные пользователи облачного сервиса. Войти
Эту запись ещё никто не прокомментировал, станьте первым
В блоге пока нет сообщений
Другие публикации в блоге